隨著金融科技的不斷發(fā)展，尤其是各類互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)的快速崛起，傳統(tǒng)的金融機構(gòu)也不滿足于線下金融業(yè)務(wù)所帶來的利益，越來越多的傳統(tǒng)金融機構(gòu)搭建起互聯(lián)網(wǎng)平臺，開展互聯(lián)網(wǎng)金融業(yè)務(wù)，各大銀行也不例外。銀行發(fā)展互聯(lián)網(wǎng)金融的形式除了與其他機構(gòu)合作運營P2P平臺外，還有建立自己的線上理財平臺，出售理財產(chǎn)品。銀行出售的理財產(chǎn)品除了本行發(fā)行的理財產(chǎn)品（按照風險收益特征分類，分為保本浮動收益理財產(chǎn)品和非保本浮動收益理財產(chǎn)品），還代銷其他機構(gòu)發(fā)行的理財產(chǎn)品，如證券公司發(fā)行的債券、基金公司發(fā)行的基金份額、保險公司的保險產(chǎn)品以及信托公司的信托產(chǎn)品等。近日，我們接到有關(guān)銀行互聯(lián)網(wǎng)金融平臺代銷交易所的金融產(chǎn)品的相關(guān)法律問題咨詢，以下將對此問題進行深入的分析。

一 什么是銀行代銷業(yè)務(wù)？

根據(jù)《關(guān)于規(guī)范商業(yè)銀行代理銷售業(yè)務(wù)的通知》（以下簡稱《通知》）之規(guī)定，“代理銷售業(yè)務(wù)是指商業(yè)銀行接受由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)、國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)、國務(wù)院保險監(jiān)督管理機構(gòu)依法實施監(jiān)督管理、持有金融牌照的金融機構(gòu)委托，在本行渠道，向客戶推介、銷售由合作機構(gòu)依法發(fā)行的金融產(chǎn)品的代理業(yè)務(wù)活動。”一般而言，前述金融產(chǎn)品主要包括證券公司發(fā)行的債券、基金公司發(fā)行的基金份額、保險公司的保險產(chǎn)品以及信托公司的信托產(chǎn)品等。

因此，銀行代銷業(yè)務(wù)指的就是銀行利用本行渠道（包括本行互聯(lián)網(wǎng)平臺）、人員銷售和推介除本行外的其他持牌金融機構(gòu)發(fā)行的金融產(chǎn)品。銀行互聯(lián)網(wǎng)金融平臺代銷交易所的理財產(chǎn)品，其實質(zhì)屬于銀行代銷業(yè)務(wù)。

二 銀行代銷交易所金融產(chǎn)品是否合規(guī)？

根據(jù)《通知》第（五條）之規(guī)定，“商業(yè)銀行不得代銷本通知規(guī)定范圍以外的機構(gòu)發(fā)行的產(chǎn)品，政府債券、實物貴金屬以及銀監(jiān)會另有規(guī)定的除外?！币虼?，銀行代銷交易所的金融產(chǎn)品合規(guī)的前提是該金融產(chǎn)品符合《通知》及相關(guān)法律法規(guī)的要求。

提到交易所，我們往往會想到深交所和上交所。事實上，我國的交易所并不僅限于這兩家。除了證券交易所外，我國還有很多地方性金融資產(chǎn)交易所和互聯(lián)網(wǎng)金融資產(chǎn)交易平臺。地方金融資產(chǎn)交易所多數(shù)是為了解決當?shù)刂行∑髽I(yè)的融資難問題，以及更好地為當?shù)亟鹑跈C構(gòu)服務(wù)而由地方政府主導(dǎo)成立的?；ヂ?lián)網(wǎng)金融資產(chǎn)交易平臺則是用互聯(lián)網(wǎng)為各類金融資產(chǎn)包含但不限于我們常說的非標資產(chǎn)及標準化資產(chǎn)提供信息撮合、交易服務(wù)，提供投資渠道和融資的服務(wù)。這些與上交所和深交所都存在著很大的區(qū)別。以下，我們將對銀行代銷這“三類交易所”產(chǎn)品分別進行分析。

（一）銀行代銷證券交易所的金融產(chǎn)品

證券交易所是依據(jù)國家有關(guān)法律，經(jīng)政府證券主管機關(guān)批準設(shè)立的集中進行證券交易的有形場所，在我國大陸為上海證券交易所及深圳證券交易所。證券交易所歸屬中國證監(jiān)會直接管理。

證券交易所上的金融產(chǎn)品大多都符合《通知》關(guān)于銀行代銷產(chǎn)品的準入要求，但是也有部分產(chǎn)品不符合。銀行在代銷證券交易所上的金融產(chǎn)品時，要注意其發(fā)行機構(gòu)是否為“三會”監(jiān)管的持有金融牌照的金融機構(gòu)。

（二）銀行代銷地方性金融資產(chǎn)交易所的金融產(chǎn)品

地方金融資產(chǎn)交易所是由各地方政府成立的金融資產(chǎn)交易機構(gòu)，由各地金融辦負責監(jiān)管。這類交易所上的產(chǎn)品大多為非持牌金融機構(gòu)發(fā)行的非標類產(chǎn)品，銀行代銷此類金融交易所上的產(chǎn)品，存在違規(guī)風險。

（三）銀行代銷互聯(lián)網(wǎng)金融資產(chǎn)交易平臺的金融產(chǎn)品

現(xiàn)在，市場上存在很多互聯(lián)網(wǎng)金融資產(chǎn)交易平臺，其中既有獲得了相應(yīng)金融牌照，可以從事金融產(chǎn)品銷售、研究開發(fā)的平臺；也包括擁有政府特許牌照，僅從事信息撮合服務(wù)的平臺。這些金融平臺發(fā)布的產(chǎn)品有持牌金融機構(gòu)發(fā)行的，由平臺代銷或者提供居間撮合服務(wù)的金融產(chǎn)品；也有具有資質(zhì)的平臺自己研發(fā)設(shè)計的金融產(chǎn)品；還有許多無需相關(guān)資質(zhì)的中介信息平臺發(fā)行的借貸產(chǎn)品信息，如P2P理財產(chǎn)品。結(jié)合銀監(jiān)會《通知》，銀行能否代銷這些平臺上的產(chǎn)品，需要進行分類分析：

1、由持牌金融機構(gòu)發(fā)行的，平臺代銷或者提供渠道的金融產(chǎn)品

這類金融產(chǎn)品的發(fā)行主體為銀監(jiān)會、保監(jiān)會、證監(jiān)會監(jiān)管的持有金融牌照的金融機構(gòu)，符合《通知》關(guān)于銀行代銷產(chǎn)品準入的相關(guān)規(guī)定。銀行可以代銷此類金融產(chǎn)品。

2、由平臺自己研發(fā)設(shè)計的金融產(chǎn)品

目前對于此類互聯(lián)網(wǎng)金融資產(chǎn)交易平臺的監(jiān)管問題，相關(guān)法律法規(guī)并沒有明確的規(guī)定，大多數(shù)的平臺也都沒有相關(guān)的金融牌照。因此，此類平臺自行研發(fā)設(shè)計的金融產(chǎn)品是否符合《通知》的相關(guān)規(guī)定還有待監(jiān)管信息明確后，進一步分析研究。

3、P2P理財產(chǎn)品

根據(jù)十部委發(fā)布的《關(guān)于促進互聯(lián)網(wǎng)金融健康發(fā)展的指導(dǎo)意見》，網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)由銀監(jiān)會負責監(jiān)管。但是大部分P2P平臺都沒有取得《通知》要求的金融牌照，因此銀行代銷P2P理財產(chǎn)品涉嫌違規(guī)。

綜上，關(guān)于銀行代銷產(chǎn)品準入問題，主要是看該產(chǎn)品是否為“三會”監(jiān)管的持有金融牌照的金融機構(gòu)發(fā)行的金融產(chǎn)品，或符合政府債券、實物貴金屬和銀監(jiān)會規(guī)定的情形。若該金融產(chǎn)品符合上述要求，則銀行可以代銷此類產(chǎn)品。反之，代銷的法律風險極大。除此之外，還需要注意商業(yè)銀行開展代銷業(yè)務(wù)，應(yīng)當符合國務(wù)院金融監(jiān)督管理機構(gòu)關(guān)于代銷有關(guān)金融產(chǎn)品的資質(zhì)要求。（《通知》原則第二條）

作者簡介陳云峰：北京中倫文德律師事務(wù)所高級合伙人，互聯(lián)網(wǎng)金融法律顧問團隊負責人，擅長金融法律業(yè)務(wù)

譚鴻：互聯(lián)網(wǎng)金融律師團隊成員，主要業(yè)務(wù)領(lǐng)域為互聯(lián)網(wǎng)金融法律，擅長互聯(lián)網(wǎng)金融平臺產(chǎn)品交易結(jié)構(gòu)設(shè)計、合同審核，風控建議

龍蕓：上海財經(jīng)大學法律碩士，主要從事p2p，第三方支付，眾籌等互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域研究